Реферат по теме исследования:
Договорное регулирование корпоративных отношений
Введение
Трансформация, динамичное развитие общественно — экономических отношений закономерно влечет за собой поиски новых форм организации таких отношений, а, следовательно, и регулирования их на правовом уровне.
Одной из таких форм и является юридическое лицо, которое в процессе своего развития прошло несколько этапов, и в итоге стало самостоятельным субъектом права, позволяющим объединять имущественные вклады участников для достижения определенных целей, а также для распределения рисков, возникающих при осуществлении экономической деятельности.
Конструкция юридического лица включает в себя систему различных по своей юридической природе отношений, которые складываются между ее участниками, органами управлениями, другими работниками и самим юридическим лицом. Одной из разновидностей таких отношений и являются корпоративные правоотношения. Специфика таких отношений заключается в том, что они возникают, изменяются и прекращаются в рамках корпораций, и опосредуют участие ее членов в деятельности компании.
Вопрос регулирования данных отношений в российской правовой системе в отличие от зарубежных правопорядков решался непоследовательно, т.к. начало развития корпоративного законодательства в России относят к середине 80-х началу 90-х годов, к так называемому периоду «перестройки», тогда как зарубежное корпоративное право формируется с конца XVII начала XVIII.
На современном же этапе данному вопросу уделяется значительное внимание, так, основываясь на положениях Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, Федеральным законом в статью 2 Гражданского Кодекса РФ (далее по тексту — ГК РФ) в группу отношений, которые регулирует гражданское законодательство, были включены корпоративные отношения.
Объектом исследования выступают общественные отношения, складывающиеся при заключении и исполнении корпоративных договоров.
Предметом исследования являются нормы, регулирующие корпоративные отношения, договоры в корпорациях, решения судебных органов по заключению корпоративных договоров.
Целью исследования является теоретико-правовой анализ корпоративных договоров и проблем их практического применения в процессе регулирования корпоративных отношений.
Цель работы обусловила постановку следующих задач исследования:
— определить понятие корпоративного договора
— обозначить признаки и значение договора в корпоративном праве;
— рассмотреть место договора среди регуляторов корпоративных отношений.
1. Понятие, признаки и значение договора в корпоративном праве
Среди корпоративных юридических фактов договоры, направленные на возникновение, изменение или прекращение корпоративных правоотношений, которые можно именовать корпоративными договорами, занимают особое место. В отличие от обычного гражданско-правового договора, направленного на возникновение, изменение или прекращение гражданского правоотношения, корпоративный договор влечет за собой аналогичные последствия для целого комплекса корпоративных правоотношений, затрагивает права и охраняемые законом интересы всех участников (членов) корпорации. Более того, заключение корпоративного договора может преследовать цель создания самой корпорации.
Таким образом, корпоративный договор, в отличие от гражданско-правового договора, направлен на возникновение, изменение или прекращение субъективных гражданских прав и юридических обязанностей не только в отношении его сторон, но и в отношении иных лиц, не являющихся сторонами такого договора. Если применительно к правам, предоставляемым гражданско-правовым договором третьему лицу, такая ситуация еще допустима (п. 1 ст. 430 ГК РФ)[1], то на возложение на третье лицо обязанностей законодатель установил прямой запрет (п. 3 ст. 308 ГК РФ). В приведенном ранее примере с договором о слиянии хозяйственных обществ сторонами такого договора являются сами хозяйственные общества, а правовые последствия наступают также и для их участников, становящихся участниками создаваемой в процессе реорганизации корпорации.
Большинство организационно-правовых форм корпоративных отношений создаются на основании договора (договор об образовании общей долевой собственности, договор о совместной деятельности, договор простого товарищества, договор о создании полного товарищества или общества с ограниченной ответственностью).
Договор, направленный на возникновение корпоративных правоотношений, как было сказано, может быть поименован корпоративным. Особенности его содержания и формы устанавливаются законом в зависимости от организационно-правовой формы корпоративных отношений. Но можно выделить и его общие характерные черты, позволяющие рассматривать корпоративный договор как самостоятельный тип гражданско-правового договора. Представляется, что проблема обозначения корпоративного договора как самостоятельного типа давно назрела.
Согласно п. 2 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, не предусмотренный законом. Корпоративный договор в смысле его понятийной характеристики не предусмотрен законом, хотя отдельные его виды, имеющие общие существенные черты, и предусматриваются ГК РФ (например, договор о совместной деятельности, договор простого товарищества,).Однако необходимо констатировать тот факт, что в проекте изменений ГК предусмотрена статья 67.2, посвященная корпоративному договору, тем самым разрозненное законодательство по корпоративным договорам, состоящее из отдельных статей ФЗ об АО и ФЗ об ООО будут интегрированы общей идее, отраженной в кодифицированном акте. Это без сомнения можно рассматривать как положительный сдвиг в законодательном регулировании корпоративных договоров. Корпоративным договором по проекту ГК представляет собой соглашение по которому участники хозяйственных обществ или некоторые из них обязуются осуществлять корпоративные права, в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (акций) до наступления определенных обстоятельств.[4]
Заметим, что фактически проект ГК сводит корпоративный договор к ныне существующим акционерным соглашениям, соглашениям осуществления прав участников ООО. Мы же, в нашей работе, исходим из более широкого понимания корпоративного договора, понимая под ним, в том числе и договоры, заключенные между учредителями при создании корпорации и некоторые иные договоры.
Если данное положение будет принято, то это будет иметь очень важное практическое значение, так как корпоративный договор будет существовать в рамках диспозитивного законодательного регулирования.
Поэтому параллельно с закреплением в ГК РФ корпоративного договора как самостоятельного типа гражданско-правового договора необходимо четко определить типовую принадлежность уже предусмотренных Кодексом корпоративных договоров. Кроме того, нужно оставить открытым перечень видов корпоративных договоров с законодательным обозначением тех критериев, по которым тот или иной непоименованный договор может быть отнесен к корпоративному.
Основным критерием традиционной типизации гражданско-правовых договоров является однотипность порождаемых ими правовых связей. По данному критерию они подразделяются на договоры, направленные на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг, уплату денег.
Поскольку договор определяет ту или иную модель поведения сторон, следовательно, условие о его предмете есть «фрагмент общей договорной программы» поведения сторон после того, как договор вступит в силу.[8] Иными словами, предмет договора — это модель поведения субъектов-участников договора, по поводу которой они достигли соглашения и которая находит выражение в содержании правоотношения, возникшего из этого договора.
Таким образом, если на законодательном уровне определить корпоративный договор как самостоятельный договорный тип, то появится возможность отнесения к этому типу различных договоров, обладающих общими типичными признаками, или, иными словами, будут созданы предпосылки для решения основной проблемы — «как уложить согласованные сторонами решения в рамки действующего законодательства».
К типичным для корпоративного договора могут быть причислены также следующие признаки.
Корпоративный договор регулирует обобщение (объединение) деятельности нескольких субъектов через ограничение их поведенческих (волевых) актов по отношению к имуществу. Обобщение (объединение) деятельности субъектов-участников предполагает общецелевой характер такой деятельности, в силу чего корпоративный договор может быть охарактеризован как общецелевой договор.
Корпоративный договор устанавливает для участников как права, так и обязанности, которые есть способы обеспечения прав и необходимы для их реализации. Думается, что отождествлять в данном случае наличие обязанностей с обязательственными правоотношениями неверно, так как обязанности могут присутствовать не только в «классических» обязательствах.[11] В корпоративных правоотношениях они «рождаются» из ограничения «собственнических» прав участников, существуют как «отпочковавшиеся» от этих прав. В корпоративных правоотношениях права и обязанности не противостоят друг другу, как в обязательственных правоотношениях; здесь они дополняют друг друга.
Корпоративные договоры содержат перераспределение прав и обязанностей между участниками, отражающее их тождественные интересы. При этом обязанности выполняют обеспечительную функцию, т.е. обеспечивают реализацию прав и законных интересов участников.
Участники корпоративного договора могут лишь условно рассматриваться как кредиторы и должники. Это связано с тем, что данный договор порождает особые правоотношения собственности, которые не относятся к «классическим» обязательствам. Недаром О.С. Иоффе обратил внимание на то, что стороны договора товарищества называются участниками.
Особенности распределения прав и обязанностей между участниками корпоративного договора могут быть обусловлены также личностным фактором их субъектного состава. С этих позиций, корпоративный договор есть соглашение о партнерстве с конкретизированным составом участников, воли которых направлены на объединение именно в таком составе.
Особенности множественности состава участников проявляются и в порядке заключения корпоративного договора.
Основным при заключении корпоративного договора является принцип сочетания воли и доверия: волеизъявление участника при его заключении есть отправной момент доверия в волеизъявления других участников. Причем предполагается не только выражение воль, но и их совпадение.
ГК РФ содержит общие нормы о порядке заключения договоров по модели «предложение — принятие предложения». В литературе высказаны различные точки зрения относительно того, применяются ли эти общие нормы к порядку заключения договора товарищества, учредительного договора, иных корпоративных договоров. Например, Н.В. Козлова полагает, что нельзя вести речь об акцепте и оферте как об отдельных стадиях заключения учредительного договора и самостоятельных односторонних сделках.[17]
Корпоративный договор — общий волевой акт, в котором несколько односторонних волеизъявлений участников объединены общей направленностью. Данные волеизъявления вполне реальны, хотя и не носят характера самостоятельных сделок, составляя части одной сделки.
Содержание корпоративного договора составляет совокупность условий, на которых он заключен. Вместе с тем из корпоративного договора возникают корпоративные правоотношения, содержание которых составляют права и обязанности участников, закрепленные корпоративным договором. Условия корпоративного договора регулируют поведенческие акты субъектов-участников и находят юридическое выражение через их права и обязанности.
Из сказанного усматривается, что ни корпоративный договор, ни корпоративные правоотношения как таковые «не заключают» в себе имущественных объектов. Они лишь регулируют воздействие субъектов на эти объекты, опосредуя режим последних.
Предмет договора как существенное условие, определяющее основной «фрагмент» волевой модели поведения его участников, устанавливает, каким может и должно быть их поведение для реализации договора в соответствии с достигнутым ими соглашением. При этом только должное поведение нельзя назвать объектом корпоративных правоотношений.
Таким образом, договор направленный на возникновение, изменение, прекращение корпоративных правоотношений может быть поименован, как корпоративный. Необходимость признания корпоративного договора, как отдельного вида договора обсуждается и на законодательном уровне, о чем свидетельствует проект изменений в ГК РФ.
2.Место договора среди регуляторов корпоративных отношений
Корпоративное право, являясь неотъемлемой частью общей системы российского права, находит выражение в источниках права, являющихся традиционными для всех отраслей. К числу таких источников относятся:
— общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ);
— Конституция РФ и федеральные конституционные законы (ч. 2 ст. 4, ст. 15 Конституции РФ);
— законодательство в узком смысле этого слова как совокупность федеральных законов — кодифицированных и некодифицированных (п. 2 ст. 3 ГК РФ);
— иные нормативно-правовые акты, содержащие нормы корпоративного права: указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти (п. п. 3, 4, 7 ст. 3 ГК РФ);
— акты органов власти и управления субъектов РФ и органов местного самоуправления в пределах предоставленной им компетенции (пп. 2 п. 1 ст. 8 ГК РФ);
— локальные нормативные акты (внутренние документы) корпораций;
— договоры (пп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ);
— обычаи делового оборота (ст. 5 ГК РФ);
— судебная практика (пп. 3 п. 1 ст. 8 ГК РФ).
Федеральные законы и иные нормативно-правовые акты занимают центральное место в системе источников корпоративного права. Гражданский кодекс РФ, являясь кодифицированным федеральным законом, предусматривает различные организационно-правовые формы корпораций, закрепляет особенности каждого вида корпорации, права и обязанности их участников. Основные начала корпоративного права заложены в гл. 4 ГК РФ «Юридические лица», посвященной общим положениям о юридических лицах, а также их отдельным видам.
В вопросе о соотношении ГК РФ и иных федеральных законов нет единодушия. Большинство цивилистов, рассматривающих ГК РФ как «экономическую конституцию», полагают, что все федеральные законы РФ должны соответствовать ГК РФ. Как образно выразился М.И. Брагинский: «Гражданскому кодексу отводится положение «первого среди равных»[33]. В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу.
Однако представляется, что это положение не исключает как наличия специальных законов, имеющих приоритет перед ГК РФ, так и принятия комплексных законодательных актов, содержащих нормы различных отраслей законодательства — административного, налогового, земельного и др.
При характеристике корпоративного законодательства следует отметить, что правовому регулированию большинства видов корпораций и корпоративных правоотношений посвящены отдельные федеральные законы. К их числу относятся Законы «Об обществах с ограниченной ответственностью», «Об акционерных обществах», «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)», «О производственных кооперативах». Деятельность ассоциаций (союзов) и некоммерческих партнерств наряду с ГК РФ урегулирована также Федеральным законом «О некоммерческих организациях».
В целях данного исследования необходимо определить отличия корпоративного договора от других регуляторов корпоративных отношений, в первую очередь, от устава.
Есть точка зрения, что корпоративный договор не может выходить за рамки законодательного императивного регулирования и положений, установленных уставом общества. В случае противоречия между уставом и корпоративном договором при урегулировании одного и того же вопроса суд будет отдавать предпочтение уставу.
Представляется, что устав юридического лица, учреждаемого единственным учредителем — гражданином или юридическим лицом, является односторонней корпоративной сделкой.
Устав юридического лица, созданного двумя и более учредителями (среди которых могут быть граждане, юридические лица, публичные образования), следует признать многосторонней корпоративной сделкой, которая не является договором.
Легальное определение сделки содержится в ст. 153 ГК РФ. Однако само понятие сделки, как и договора (п. 1 ст. 420 ГК РФ), также неоднозначно: сделками называют как юридические факты (действия, волеизъявления), так и оформляющие их документы.
Норма п. 1 ст. 154 ГК РФ гласит, что сделки могут быть дву- или многосторонними (договоры) и односторонними. Исходя из этого, принято считать, что всякая двусторонняя или многосторонняя сделка является договором. Между тем данное утверждение небесспорно, поскольку термины двусторонняя сделка и договор неравнозначны. Теоретически могут существовать двусторонние и даже многосторонние сделки, не являющиеся договорами. Примером двусторонней сделки, которая не признается договором, служит действие по передаче имущества, совершаемое во исполнение договора купли-продажи, т.е. двусторонняя распорядительная сделка. Различие между обязательственными и распорядительными сделками проводится в немецкой, французской, а также российской правовой доктрине.
В зарубежных странах роль уставов непрерывно падает, так как многие аспекты деятельности юридических лиц все больше регламентируются императивными нормами законов и подзаконных актов, а не правилами, сформулированными в уставах.
Будучи корпоративной сделкой, совершенной в соответствии с требованиями закона, устав содержит правила, обязательные для всех участников корпоративного отношения: юридического лица, его учредителей (участников) и лиц, осуществляющих функции его органов, даже в том случае, когда отдельные субъекты корпоративного правоотношения не принимали участия в совершении этой сделки или выступили против ее совершения. В установленных законом случаях устав может порождать правовые последствия для третьих лиц, не являющихся участниками корпоративного отношения.[36]
Между этими учредительными документами есть и различия.
Во-первых, принципиальное отличие учредительного договора от устава заключается в том, что учредительный договор является гражданско-правовым договором. Устав юридического лица представляет собой гражданско-правовую корпоративную сделку, одностороннюю или многостороннюю, но не является договором.
Во-вторых, договор о создании корпорации с момента его заключения до момента государственной регистрации юридического лица регламентирует обязательственные отношения между учредителями, устанавливая их права и обязанности, связанные с образованием юридического лица и формированием его уставного капитала. Те же функции по созданию юридического лица способен выполнить договор простого товарищества (о совместной деятельности). С момента создания (государственной регистрации) юридического лица учредительный договор регламентирует уже корпоративные отношения с его участием.
В отличие от договора устав регламентирует только корпоративные отношения. Когда созданное юридическое лицо является корпорацией, т.е. основано на строго фиксированном членстве, устав регламентирует корпоративные отношения, возникающие между юридическим лицом, его учредителями (участниками, акционерами, членами) и лицами, действующими в качестве его органов.[7]
Вывод о том, что акционеры (будущие акционеры) могут заключать между собой соглашения, которыми, помимо устава общества, регулировались бы их отношения, вытекает не только из указанных выше теоретических посылок, но и прямо следует из дейст¬вующего законодательства об акционерных обществах. В частности, в п. 1 ст. 53, п. 5 ст. 71, п. 3 ст. 85, п. 1 ст. 91 и некоторых других статьях Федерального закона от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) говорится о согласованных действиях акционеров общества, обладающих в совокупности определенным количеством акций.
Будучи самостоятельными и независимыми субъектами гражданского права, акционеры могут совместно выступать в отношениях с обществом не только при случайном совпадении их волеизъявлений, но и предварительно договорившись друг с другом. Подобное «объединение» нескольких лиц, общность их частных интересов и выработка единой воли – все это проистекает из достигнутого между ними соглашения, являющегося не чем иным, как гражданско-правовой сделкой (договором).
Таким образом, соглашение акционеров является возможной правовой формой, опосредующей указанные совместные действия. И это справедливо для всех случаев достижения акционерами соответствующих договоренностей, независимо от наличия или отсутствия письменного документа, регламентирующего подобные действия.
Поскольку речь идет о корпоративных отношениях, входящих в предмет гражданского права, такое соглашение (договор) будет регулироваться нормами гражданского законодательства. В большинстве случаев по своей правовой природе это будет непоименованный договор особого вида, прямо не предусмотренный в ГК РФ, но и не противоречащий ему. Следовательно, подобный договор будет регламентироваться общими положениями гл. 9 ГК РФ (регулирующей виды и форму сделок, а также общие вопросы их недействительности) и гл. 27–29 ГК РФ (содержащих общие положения договорного права, включая заключение, изменение и расторжение договора).
Необходимо подчеркнуть, что возможность договорного регулирования отношений между акционерами не исчерпывается случаями, прямо указанными в Законе об АО. В силу общего принципа свободы договора (ст. 1, 421 ГК РФ) акционеры могут заключать между собой соглашения и по иным вопросам. Например, допустимость соглашения (договора) о выдвижении кандидатур в органы управления общества прямо вытекает из положений п. 1 ст. 53, п. 1 и абз. 2 п. 4 ст. 55 Закона об АО.[39] В ситуациях, когда указанные выше права осуществляются двумя и более акционерами, их совместные действия подразумевают достижение соглашения между ними по соответствующим вопросам.
Равным образом допустимо договорное регулирование и по вопросам согласованного голосования на общем собрании – подобное соглашение будет действительно, поскольку не является сделкой, направленной на ограничение правоспособности. В литературе отмечается возможность заключения акционерами соглашений, касающихся формирования совета директоров и исполнительного органа общества, запрета на отчуждение акций в течение определенного времени, права совместной продажи акций и др.
Заключение
Таким образом, как из общих положений (принципов) российского гражданского права, так и из норм акционерного законодательства следует, что акционеры, в том числе будущие, могут заключать друг с другом различные соглашения и тем самым принимать на себя дополнительные права и обязанности, помимо тех, которые предусмотрены законом и уставом общества. В подобных соглашениях могут участвовать как все акционеры, так и только некоторые из них. Соглашениями могут регулироваться самые разные вопросы, связанные с созданием или деятельностью акционерных обществ.
Разумеется, свобода акционеров в решении вопросов деятельности общества на основе взаимных соглашений не безгранична. В частности, такие договоры не могут содержать положений, вступающих в прямое противоречие с законом или уставом общества. Например, нередко в соглашениях акционеров устанавливаются иные правила о принятии решений органами управления общества по сравнению с тем, как они определены Законом об АО и уставом общества (кворум, необходимое большинство голосов для принятия тех или иных решений и т.п.). Подобные условия являются ничтожными и не порождают правовых последствий.
Следует признать, что договор занимает центральное место среди других регуляторов корпоративных отношений, так как в рамках законодательного дозволения, позволяет более подробно регулировать отношения между участниками корпоративных правоотношений.
Список литературы
1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.93.) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru.
2. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.12.2017) // Российская газета. N 238-239. 08.12.1994; / Доступ из справочной правовой системы «Консультант Плюс».
3. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 05.12.2017) // СЗ РФ от 29 января 1996. – № 5. – Ст. 410. / Доступ из справочной правовой системы «Консультант Плюс».
4. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья)» от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СЗ РФ от 3 декабря 2001. – № 49. Ст. 4552. / Доступ из справочной правовой системы «Консультант Плюс».
5. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 29.12.2017) «О несостоятельности (банкротстве)» (с изм. и доп., вступ. в силу с 28.01.2018)СЗ РФ. 2002. — N 43. — Ст. 4190. / Доступ из справочной правовой системы «Консультант Плюс».
6. Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ (ред. от 30.11.2011) «О производственных кооперативах»// СЗ РФ от 13 мая 1996 г. — N 20. — Cт. 2321.
7. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 31.12.2017) «Об акционерных обществах»// СЗ РФ от 1 января 1996 г. — N 1. — Cт. 1. / Доступ из справочной правовой системы «Консультант Плюс».
8. Федеральный закон от 03.07.2016 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // СЗ РФ. 2016, N 27 (часть II), ст. 4276.
9. Афанасьева Е.Г., Бакшинскас В.Ю., Губин Е.П. [и др.]. Корпоративное право: учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М: КНОРУС, 2015., С.41
10. Бирюков Д.О. Договорные механизмы регулирования корпоративных отношений // Хозяйство и право. 2016. № 12. С. 3-21
11. Бородкин В.Г. Гражданско-правовое регулирование корпоративного договора: дис. … канд. юрид. наук. М., 2015. 255 с., С.67
12. Варюшин М.А. Гражданско-правовое регулирование корпоративных договоров: сравнительный анализ: дис. … канд. юрид. наук. М., 2015. 211 с., С.86
13. Варюшин М.А. Гражданско-правовое регулирование корпоративных договоров: сравнительный анализ: дис. … канд. юрид. наук. М., 2015. 211 с.,С.103
Остальные части данного отчета по практике: